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恒基达鑫----无效募投项目合同也能上市?

文:吴律师   
 
恒基达鑫----无效募投项目合同也能上市?
 
作者: 吴立骏律师
 
恒基达鑫股票代码002492,在2010年11月02日登陆深圳证券交易所开始股票上市交易,第一天开盘价为22元,该价格也基本上是恒基达鑫至今为止的最高价格。
 
恒基达鑫主营业务是为石化产品货物提供码头装卸、仓储等服务,离码头最近的土地对石化仓储来说是最理想的地点,可以缩短运输和装卸距离,从而节约成本增加利润。招股说明书中唯一的上市募集资金投资项目“扬州恒基达鑫库区一期续扩建工程”所购买的土地位于码头隔壁,对恒基达鑫来说是最理想的土地位置。该幅地块具有唯一性,如这块地无法获得,在其他任何位置建造储罐,都将直接导致装卸成本的大幅度提高,从而影响盈利能力。
 
这一重要地理位置的土地出让方是扬州化学工业园区管委会的附属单位,依据《中华人民共和国城市房地产管理法》第十五条“土地使用权出让,应当签订书面出让合同。土地使用权出让合同由市、县人民政府土地管理部门与土地使用者签订。”依据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“开发区管理委员会作为出让方与受让方订立的土地使用权出让合同,应当认定无效。” 无效的土地出让协议预示着日后该土地无法转让的后果。2012年1月20日,恒基达鑫公告了收到扬州化学工业园区管理委员会通知,原出让地块终止出让。终止的原因是规划建造绿化带。
 
此时离恒基达鑫上市已经过了15个月的时间,依据调查,上述绿化带的规划,早在2010年4月份已经做出,该期间正是恒基达鑫上市前的关键时刻,在恒基达鑫第一次向证监会申请上市时,有两项募集投资计划,其中一个项目在珠海,因为没有合法环评手续而撤回。若此时另一个扬州的项目因规划而不能建设仓储,势必导致恒基达鑫无法上市。我们质疑,若绿化带规划在恒基达鑫上市前半年已经做出,存在恒基达鑫为了上市,涉嫌刻意隐瞒募投项目土地无法实施建设的可能,并且我们也认为应当推定发行人和具有责任的中介机构负有知道或者应当知道的义务。
 
上市募集资金的投资项目没有按时建设是因与招股说明书中发布的无效《土地出让协议》具有关联。股价的表现是由上市公司的业绩作为保证与支撑,上市融资后的股数增加,而募集资金没有发挥应有的作用,势必影响每股收益和股价,恒基达鑫的股价从上市第一天的开盘价至目前已几乎“腰斩”。况且,2009年的工业土地价格与2012年的工业土地价格已经不可同日而语,因之前土地出让协议无效而导致购买土地成本的增加,这个损失由谁负责?同时我们注意到,在2010年项目实施地点变化前后的两块土地仅一墙之隔的情况下,新项目4万立方米的储罐需要6000万元的投资金额,即每万立方米的投资为1500万元,而原上市募集资金投资项目的计划中,每万立方米的储罐投资金额只需800多万元,为何同样的投资项目,但投资金额却相差近一倍。难道是为了在上市时虚假陈述提高投资收益率,还是在上市后的投资过程中存在损害公司利益的行为。如果这些问题最后又让我们股民买单,而股民又无法获得赔偿或者维护自己权益的话,那么我们的股市最终会是庄家巧取豪夺善良股民金钱的工具。另外,近日公司第二大股东在通过大宗交易市场,以低于当日市场收盘价的-6.77%的水平疯狂减持,为何选择在此时大量减持,耐人寻味。
 
恒基达鑫以无效土地出让协议作为上市募投项目,并最终导致了该土地出让协议无法履行,也无法追溯出让方的违约责任,导致募投项目停止建设,不仅违反了多项法律法规的规定,同时损害了股民的根本利益,影响了证券市场正常的投资秩序。股民因信赖《招股说明书》中的推介后,投资恒基达鑫股票的损失应由谁来买单? 依据《首次公开发行股票并上市管理办法》第四十条“募集资金投资项目应当符合国家产业政策、投资管理、环境保护、土地管理以及其他法律、法规和规章的规定。” 募集资金投资项目土地出让协议不符合法律规定,无效协议怎能上市。同时,《招股说明书》中第三节风险因素一栏中,没有提示涉及土地无效出让协议履行的风险,也没有提及若无法履行后对上市公司盈利的重大影响。因此,从主观上来讲,恒基达鑫及其协助上市的中介机构知道或者应当知道,开发区管委会及其附属公司是没有资格出让土地,也没有权力签订土地出让协议的同时,仍旧将存在重大瑕疵问题的项目作为上市募投项目推荐给我们善良的股民。从客观上来讲,恒基达鑫最终无法获得该具备得天独厚地理优势的地块而被迫改变募投项目,并且由于拖延长达一年多之久,预期盈利能力的下降直接反映在股价上,已近“腰斩”的股价与恒基达鑫信息披露违规具有因果关系,股民投资损失惨重。
 
依据目前法律规定,只有证监会对上市公司的违规行为处以行政处罚,股民的损失才能获得赔偿。为此,上海市东方剑桥律师事务所的吴立骏律师代表股民的权益,致函给证监会,建议对恒基达鑫上市时的信息披露违规事宜给予行政处罚。然而,证监会广东监管局给予答复的内容是“《土地出让协议》与管委会签订是扬州化学工业园区的通行做法,也是工业用地的前期工作。恒基达鑫及时履行了相关信息披露义务。”
 
试问,无效合同的性质是否已经披露?《土地出让协议》只是前期工作的事宜是否及时披露?招股说明书中为何对该重大风险不提出警示?没有提示该项目具有重大的不确定性,不符合上市募集资金的规定,不具备上市的条件。在明确向广东监管局告知上市公司存在重大违规事宜的情况下,广东监管局的如此答复和行政监管的不作为令人难以理解,这也与我们新上任的郭树清主席对重大违规事宜的零容忍政策不相符。
 
前几年,中国概念股在美国、加拿大、英国等证券市场大量上市,是因外国投资者看好中国的经济发展,但随着国外较为成熟的法律和市场监管的作用下,揭露出许多作假的上市公司,使得国外投资者对中国概念的上市公司集体产生了不信任感。2011年与以前年度相比,到国外上市融资的中国企业无论从数量还是从融资质量,都有很大幅度的降低,有的无辜企业被波及,再融资计划受到了挫折,目前普遍中概股的市盈率都较低,甚至有的上市企业准备私有化,即回购注销所有上市股份进行退市,将来再寻机会回国上市,因为咱们国家的股市平均市盈率相对是较高的。由此可见,信息披露的重要性,这不仅是诚实信用的重要组成部分,还牵涉到我国公司在国外的整体形象和信誉,这应当引起咱们监管部门的高度重视。
 
吴立骏律师认为,施法必严、违法必究是我国法律的制度与精神,证监会广东监管局是否能够严格执行是个问题,我们期待证监会能够有所行动,若最终对此违规事宜的处理不了了之,那么我们也将有理由质疑,监管局究竟是在处罚违规还是在保护违规,监管局代表的是哪一方利益?让我们拭目以待。
 
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